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兼職發(fā)生意外算工傷?不一定

問:兼職是否能算勞動關(guān)系?
答:案例中女大學生的遭遇令人扼腕嘆息。該案發(fā)生后,在網(wǎng)絡(luò)上引起了廣泛關(guān)注。不少網(wǎng)友在網(wǎng)絡(luò)上討論著這名女大學生的死亡是否屬于工傷?根據(jù)法律規(guī)定,工傷是以雙方存在勞動關(guān)系為前提的。因此,在討論是否屬于工傷之前,我們應該先討論一下該女大學生與該公司之間是否存在勞動關(guān)系?
這個問題比較復雜,其中包含了兩層關(guān)系,其一是大學生實習是否屬于勞動關(guān)系?其二是兼職是否屬于勞動關(guān)系?對于第一個問題,根據(jù)《勞動保障部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十二條規(guī)定:“在校生利用業(yè)余時間勤工助學,不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同。”雖然近期有地區(qū)出現(xiàn)過判例判定大學生實習與實習單位之間存在勞動關(guān)系。但這只是個例,目前的主流觀點還是傾向于認為大學生實習不屬于勞動關(guān)系。
至于第二個問題,在法律上并無“兼職”一說,與其最為接近的概念是“非全日制勞動關(guān)系”。根據(jù)《勞動合同法》第六十八條規(guī)定:“非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式”。同時,如果是已經(jīng)存在正職工作的情況下,還在外另找“兼職”的情況,這個是被法律所默許的。因為根據(jù)《勞動合同法》第三十九條第四款規(guī)定:“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的,用人單位可以解除勞動合同。”由此可以看出,只要職工的第二份工作不影響本職工作,或者在本職工作用人單位沒有提出異議的情況下,也是可以從事“兼職”的。
然而,值得注意的是,隨著互聯(lián)網(wǎng)的興起,出現(xiàn)了越來越多網(wǎng)絡(luò)型新興行業(yè),甚至是自雇行業(yè),其中,有些也被統(tǒng)稱為“兼職”。因此,“兼職”是否屬于勞動關(guān)系并不能一概而論。
問:如果在兼職中遭遇事故或者意外身亡,是否能算工傷?
答:正如上一個問題所述,“兼職”是否屬于勞動關(guān)系不能一概而論。如果該“兼職”行為不屬于勞動關(guān)系,那么在兼職過程中受傷就不屬于工傷。如果該“兼職行為”屬于非全日制勞動關(guān)系,那么勞動者在工作過程中發(fā)生了傷害事故或者身亡,就可以按照《工傷保險條例》的規(guī)定進行工傷認定。
原勞動和社會保障部發(fā)布的《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》(勞社部發(fā)[2003]12號)第十二條規(guī)定:“用人單位應當按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險費。從事非全日制工作的勞動者發(fā)生工傷,依法享受工傷保險待遇;被鑒定為傷殘5-10級的,經(jīng)勞動者與用人單位協(xié)商一致,可以一次性結(jié)算傷殘待遇及有關(guān)費用。”因此,使用非全日制勞動者的用人單位應當為勞動者繳納工傷保險,予以保障其因工發(fā)生傷亡后的待遇。
問:兼職者的權(quán)益該如何保護?
答:非全日制勞動關(guān)系雖然屬于勞動關(guān)系,但是其與全日制勞動關(guān)系還是有所區(qū)別的。兩者在書面勞動合同簽訂、試用期、勞動關(guān)系終止、經(jīng)濟補償金支付、社會保險繳納等方面還是存在差異的。較之全日制勞動關(guān)系,非全日制勞動關(guān)系更加靈活,對于勞動者的保護也沒有全日制勞動關(guān)系那么全面。但這并不代表用人單位可以借著“非全日制勞動關(guān)系”的幌子來侵害勞動者的權(quán)益。實踐中,如果勞動者實際在用人單位的工作時間每天超過四小時,每周超過二十四小時,那么很有可能會被直接認定為全日制勞動關(guān)系。同時,《勞動合同法》對于非全日制用工的工資支付也進行了規(guī)定。第七十二條規(guī)定:“非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。”
作為非全日制勞動者,應當要求用人單位按規(guī)定為自己繳納工傷保險,按時發(fā)放工資,控制工作時間,切實保護自己的合法權(quán)益。
作者:兼職企鵝
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